Как оценить, насколько условия договора соответствуют налоговому законодательству

Самое важное в статье: "Как оценить, насколько условия договора соответствуют налоговому законодательству" с комментариями и выводами профессионалов. Если в процессе прочтения возникли вопросы, то на них всегда может ответить наш дежурный юрист.

Как оценить, насколько условия договора соответствуют налоговому законодательству?

Принятие решения об обращении в суд

Всегда можно договориться

Правила написания искового заявления.

В Москве 35 районных суда и более 300 мировых судей! Какой из них нужен Вам?

За правосудие тоже надо платить

Подать заявление тоже нужно правильно!

Подготовка дела к суду и предварительное судебное заседание.

Основное судебное заседание.

Решение еще надо получить

Работа с судебными приставами-исполнителями

Запись на консультацию: 8 (495) 585-82-43

Адрес: г. Москва, Варшавское ш. Д.132 стр. 9, оф. 589

3 минуты от м.»Южная», 15 минут от м.»Пражская»

Налоговый договор

Под ответственность штатных юристов фирмы всегда ложится анализ налоговых рисков в заключаемых договорах. В процессе данной работы также нужно будет дать оценку, определить насколько предмет и условия заключенного договора соответствую налоговому законодательству Российской Федерации. Также потребуется вычисление предела налоговых рисков, которые могут возникнуть (например, в случае непризнания оплаты расходов по налогу на прибыль. ну или возмещение НДС).

В итоге, после рассмотрения договора юрист его подписывает или составляет к документу заключение с предложениями и выводами. В подобного рода заключении потребуется, конечно же, отражение вопросов оптимизации налогообложения, а еще не стоит забывать про связанные с этим налоговые риски.

Особо пристальное внимание нужно уделять гражданско-правовым договорам, которые заключаются с иностранными партнерами. Абсолютно каждый договор с иностранным партнером в обязательном порядке должен пройти процедуру налогового аудита. Определяется, сторона по договору, которая будет проводит исчисление, удержание и естественно что уплату налогов. партнер из зарубежья должен разъяснить, имеет ли иностранное предприятие регистрацию на территории Российской Федерации. В том случае, если данное представительство не зарегистрировано в России, владелец должен будет представить «апостилированный» документ (по правилам Гаагской конвенции), который свидетельствует о постоянном местонахождении компании на территории другой страны. Если по каким то причинам данного документа не окажется — то с контрагента будет удержан налог на прибыль. Данный пункт описан в договор. Он может иметь такой вид: «Общая сумма платежей, подлежащая выплате стороне, увеличивается на сумму налога, который установлен законодательством Российской Федерации. Сторона должна будет согласиться с процессом увеличения суммы платежей на сумму установленных налогов».

Задать вопрос юристу, либо записаться на косультацию Вы можете по телефону:

+7 (495) 585-82-43 (в будние дни с 9:00 до 20:00).

Предварительная консультация по телефону бесплатна!

Самые интересные новости, связанные с изменениями текущего законодательства.

Какие формулировки договоров позволяют не переплачивать налоги по сделке

Популярное по теме

Формулировки условий договоров нередко влияют на уплату налогов по сделке. В одних случаях это предусмотрено Налоговым кодексом, в других – продиктовано требованиями налоговиков.

В большинстве случаев, действительно, проще включить в договор условие, которое не имеет значения для взаимоотношений сторон, но помогает избежать претензий. Ряд таких условий может содержаться в любом из соглашений (о них – в этой статье), другие предусмотрены для конкретных сделок (см. статью «Условия трех популярных договоров, которые избавят от налоговых рисков»).

Цена в договоре отличается от цен поставщика по другим сделкам

Разница в ценах более чем на 20 процентов может быть опасна для обеих сторон (ст. 40 НК РФ). Если цена слишком занижена, налоговики могут доначислить выручку и налоги с нее продавцу. Если же цена завышена, то часть расходов покупателя может быть признана необоснованными, хотя на практике такие претензии редко встречаются.

Безопасный вариант: чтобы избежать споров, в договоре можно указать строго индивидуальные условия сделки. Тогда подобрать для сравнения другие операции будет затруднительно.

Например, условие о цене аренды может зависеть от срока, перечня предоставляемых услуг, условий оплаты, площади дополнительно сдаваемых в аренду складских помещений, наличия персонального входа и т.д. Кроме того, цены могут варьироваться исходя из индивидуальных характеристик помещений: от этажности, высоты потолков, геометрии помещений, близости лифтов, наличия санузлов, расположения окон и дверей и т. д.

Подобные нюансы следует закрепить в маркетинговой политике. При заключении договора указывают конкретную стоимость товара, работы или услуги, а затем делают ссылку на этот документ.

Формулировка может быть следующей: «Арендная плата составляет столько-то, что соответствует условиям маркетинговой политики ООО “Компания” от 01.01.09, которая является неотъемлемой частью настоящего договора».

В составе цены указана точная ставка или сумма НДС

Нередко в договоре содержится формулировка «стоимость столько-то, в том числе НДС, рассчитанный по ставке 18 процентов, в такой-то сумме».

В чем опасность: реально сумма НДС может оказаться гораздо меньшей, чем исчисленная расчетным способом. Например, когда продается имущество, в стоимость которого продавец ранее уже включил налог. В этом случае НДС с продажи должен рассчитываться с разницы между ценой реализации и стоимостью этого имущества (п. 3 ст. 154 НК РФ).

В качестве примера можно привести постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 11.07.08 № А56-13117/2007. В нем судьи признали факт неосновательного обогащения продавца, получившего излишнюю сумму налога. Между тем покупатель все-таки потерял львиную долю вычета по НДС. Суд поддержал иск покупателя в его требовании вернуть ему излишне уплаченную сумму налога

Безопасный вариант: во избежание рисков в договоре можно указать общую цену и тот факт, что НДС начисляется сверху. Например, «Стоимость товара составляет 1 000 000 (один миллион) рублей плюс НДС». Но не указывать ни ставку, ни сумму налога. Они будут фигурировать уже в счете-фактуре.

В договоре не предусмотрена возможность перечисления предоплаты

В этом случае покупатель не сможет получить вычет НДС по предоплате, если таковая все-таки будет произведена. Таковы нормы пункта 9 статьи 172 НК РФ. При этом продавец по-прежнему будет обязан перечислить налог в бюджет с полученного аванса.

Безопасный вариант: предусмотреть возможность перечисления пред- оплаты без указания конкретной суммы. Против такой возможности не возражает и Минфин России (письмо от 06.03.09 № 03-07-15/39). В этом случае покупатель сможет принять к вычету сумму НДС, указанную в счете-фактуре продавца.

Для аванса в договоре установлена конкретная сумма

Риск заключается в том, что на самом деле клиент может перечислить иную сумму предоплаты. И неизвестно, сочтут ли инспекторы выполненным условие о том, что для получения вычета покупателем сумма аванса должна быть предусмотрена договором (п. 9 ст. 172 НК РФ). Судебной практики по этому вопросу пока нет, но вероятность претензий нельзя исключать.

Безопасный вариант: если в договоре все же была указана одна сумма, а перечислена другая, то лучше составить допсоглашение. В новой редакции можно указать размер предоплаты, реально перечисленный покупателем по договору, и распространить действие соглашения на отношения сторон с даты заключения договора.

Читайте так же:  Что делать если возникают трудности при поступление ребенка в школу

Формулировка может быть следующей: «Стороны договорились о ниже- следующем: изменить п. 2.2 договора, изложив его в следующей редакции: . В силу статьи 425 ГК РФ стороны пришли к соглашению, что условия настоящего соглашения применяются к отношениям сторон с даты заключения основного договора».

Получение скидки или премии не связано с выполнением каких-либо условий договора

Например, указано, что «по итогам года покупатель получает скидку на все покупки начиная с 01.01.09 в размере 3 процентов».

При таком соглашении продавец не сможет учесть сумму скидки или премии, предоставленную или выплаченную постфактум, в составе налоговых расходов. Ведь в пункте 19.1 статьи 265 НК РФ прямо прописано, что расходы уменьшают только те скидки или премии, получение которых связано с выполнением условий договора (письмо Минфина России от 02.05.06 № 03-03-04/1/411). Заметим, это не связано с ситуацией, когда скидка предоставляется в момент продажи товара, работы или услуги – в этом случае имеет место снижение цены.

Безопасный вариант: чтобы избежать проблемы со скидкой постфактум, необходимо для ее получения предусмотреть некие условия, которые могут быть зафиксированы как в договоре, так и в дополнительном соглашении. Например, покупка определенного объема продукции за такой-то срок. Или оплата по договору до такого-то числа. Или вывоз товара раньше установленного срока (к примеру, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.10.08 № 09АП-10932/2008-АК).

Подобное условие может звучать так: «При приобретении за квартал товара на сумму свыше 5 000 000 (пяти миллионов) рублей без учета НДС покупатель имеет право на получение скидки в размере 10 процентов от всего объема закупок за отчетный квартал».

В договоре предусмотрена обязанность при просрочке уплатить неустойку

Эта ситуация опасна для той стороны, которая имеет право истребовать сумму штрафов. Если она этого не сделает, чтобы не портить отношения с контрагентом, то рискует возникновением претензий со стороны налоговиков.

В споре инспекторы ссылаются на статью 317 НК РФ, согласно которой доходы в виде штрафов, пеней и иных санкций должны отражаться в соответствии с условиями договора. То есть в момент возникновения права на их получение. Хотя суды чаще встают на сторону налогоплательщиков, вероятность конфликта очень велика (постановления федеральных арбитражных судов Западно-Сибирского от 03.07.06 № Ф04-7697/2005(24094-А27-26), Северо-Западного от 19.10.07 № А56-56889/2005 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 27.03.08 № 2312/08) округов).

Безопасный вариант: стороны могут указать, что контрагент обязан уплатить неустойку только после предъявления требования от другой стороны. То есть пока это право не заявлено компанией, налоговики не смогут вменить ей доход.

Условие о неустойке можно сформулировать так: «В случае просрочки оплаты исполнитель вправе потребовать от заказчика уплату неустойки в размере 0,01 процента от общей стоимости услуги без учета НДС за каждый день просрочки. До предъявления такого требования обязанности по уплате не возникает».

Договором предусмотрена возможность бесплатного использования имущества

При купле-продаже или оказании транспортных услуг компания-продавец нередко передает покупателю в пользование какое-либо имущество. Например, холодильники с фирменным логотипом, стеллажи, различные контейнеры для хранения товара и т. д. При этом никакая плата за эту услугу не взимается.

У передающей стороны с этой ситуации появляется риск доначисления НДС. Такие условия договора воспринимаются чиновниками как безвозмездное оказание услуг по аренде, которое облагается НДС на основании пункта 1 ста- тьи 146 НК РФ (письмо Минфина России от 05.05.09 № 03-07-11/133). Кроме того, в налоговом учете поставщик не сможет начислять амортизацию по имуществу, переданному в безвозмездное пользование (п. 3 ст. 256 НК РФ).

Безопасный вариант: для снижения риска в договоре лучше указать, что пользование является возмездным, а сама плата входит в договорную стоимость основного предмета договора. Например, «На период действия настоящего договора поставщик обязуется передать покупателю оборудование, необходимое для хранения товара. Стоимость аренды оборудования включается в стоимость товара».

В договоре прямо не установлен день оплаты либо порядок оплаты поставлен под условие

Такая ситуация может сложиться, если в договоре порядок оплаты зависит от чего-либо. Например, «на основании выставленного счета» без указания конкретной даты.

Вопрос особенно актуален для налогоплательщиков, создающих резервы по сомнительным долгам. Компания может неверно определить день возникновения долга и, соответственно, сумму, которую можно включить в резерв. Ситуация еще больше усложняется при повторном выставлении счета продавцом.

Кроме того, налогоплательщик может не учесть норму пункта 2 статьи 314 ГК РФ, согласно которой при отсутствии срока исполнения обязательства оно должно быть исполнено в течение семи дней.

Если при определении даты возникновения долга все же будет допущена ошибка, то при проверке инспекторы доначислят налоги, пени и привлекут к налоговой ответственности.

Показательным является постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 07.09.09 № А82-77/2009-20, в котором выиграли налоговики. Спорная задолженность была исключена из резерва по сомнительным долгам, а компании доначислен налог на прибыль.

Безопасный вариант: для снижения риска необходимо четко прописать в договоре срок оплаты либо указать крайний срок платежа. Например, «оплата производится в течение трех календарных дней после выставления счета. Счет выставляется не позднее 25-го числа каждого месяца».

Налоговые риски договора

В этой небольшой статье мы разберем следующие налоговые риски, которые может содержать договор:

Налоговая оптимизация в договорной работе

Бывают ситуации, когда компания не пользуется схемами ухода от налогов, законно оптимизирует налоговые платежи, уплачивает все налоги своевременно, проверяет контрагентов на добросовестность, но проходит налоговая проверка, по результатам которой доначисляются налоги и выставляется требование об уплате налогов, штрафов и пени.

Оказывается, что договор, который был заключен с контрагентом, был составлен со скрытыми налоговыми рисками. А организация, понадеявшись на «хорошего» контрагента не провела юридическую и налоговую экспертизу договора. Поэтому при проведении договорной работы необходимо быть крайне внимательным к содержанию представляемых вам договоров, следует проводить юридическую экспертизу как со стороны гражданского, так и налогового законодательства (а лучше всего – иметь свои типовые формы договоров). Для минимизации рисков следует включить в круг согласующих проект договора лиц главного бухгалтера или его заместителя (хотя всем известно положения ст. 7, 9 ФЗ «О бухгалтерском учете» (действует до 01.01.2013 в связи с принятием Закона № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»), тем не менее на практике эти правила (к великому сожалению) работают крайне редко.

Оформление гражданско-правовых договоров (купли-продажи, поставки), как правило, не входит в число обязанностей бухгалтера. Бухгалтеру передают уже подписанный сторонами договор. Но часто это приводит к тому, что в договоре обнаруживаются условия, приводящие к необоснованной налоговой нагрузке, скажем, к уплате налогов в больших суммах или в более ранних периодах. Заинтересованный же в снижении налогового бремени и отсутствии разногласий с налоговиками бухгалтер может избежать этой ситуации, изучив договор на стадии проекта и переформулировав те условия, которые затрагивают исчисление налогов.

Ниже я описываю правила по анализу условий проекта договора главным бухгалтером (финансовым директором или их заместителями).

[3]

Налоговые риски договора, если в условиях о цене договора не выделен НДС

Каждый хороший бухгалтер начинает читать договор с раздела о цене товара — и это правильно. Если вы являетесь поставщиком — плательщиком НДС, то нужно проверить, определена ли цена с учетом или без учета НДС и правильная ли ставка налога применена.

Читайте так же:  Как русским получить образование в бельгии

Если же ваша организация закупает товар и в цене товара не выделен НДС, то поинтересуйтесь причиной этого. Возможно, ваш поставщик является «спецрежимником» (применяет УСН, платит ЕНВД или ЕСХН) или лицом, освобожденным от обязанностей плательщика НДС. Тогда не лишним будет затребовать копию документа контрагента, подтверждающий спецрежим.

Обратите внимание на то, в какой валюте выражена цена договора. Ведь цена, установленная в иностранной валюте или в у. е., — это всегда усложнение и бухгалтерского, и налогового учета. Может быть, удобнее зафиксировать цену в рублях, предусмотрев возможность ее изменения в определенных случаях.

Штрафные санкции

Юристы очень любят прописывать в договоре условие об обязанности сторон уплатить неустойку (штраф, пени) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, в частности просрочки оплаты или поставки товара. Таким образом стороны договора стимулируют друг друга к надлежащему исполнению договорных обязательств под угрозой потери денежных средств. К тому же по требованию об уплате неустойки не нужно доказывать причинение убытков в результате действий или бездействия другой стороны.

«. В случае просрочки оплаты Покупатель обязан уплатить Поставщику пени в размере 0,01% от общей стоимости отгруженного Товара без учета НДС за каждый день просрочки. «

Но часто это условие договора носит чисто номинальный характер: организация закрывает глаза на ненадлежащее исполнение обязательства, если просрочка несущественна.

Вроде бы, стороны договора остались довольны друг другом. А вот налоговики — нет. Они запросто могут включить в налогооблагаемый внереализационный доход (как недополученную выгоду) те суммы неустойки, которые ваша организация реально имела возможность получить, но не стала этого делать.

Суды на протяжении последних нескольких лет выносят решения исключительно в пользу организаций, обосновывая свою позицию тем, что дата и основания для признания внереализационного дохода в виде неустойки связаны с признанием соответствующих сумм должником либо с датой вступления в законную силу решения суда о взыскании этих сумм. Поэтому если организация не потребовала уплаты неустойки, а должник не совершил никаких действий, свидетельствующих о том, что он согласен ее уплатить (к примеру, направил кредитору письмо с обязательством уплатить неустойку), то нет оснований включать неустойку в доходы. Да и Минфин согласен с тем, что не нужно уплачивать налог с не признанных должником или судом неустоек.

Но чтобы споров с налоговиками вообще не возникло, достаточно просто несколько изменить формулировку условия о неустойке. Отразив, во-первых, ваше право потребовать ее уплаты и, во-вторых, обязанность контрагента ее уплатить только после предъявления вами требования. Тогда разногласий с налоговиками возникнуть не должно.

[2]

«. В случае просрочки оплаты Поставщик вправе потребовать от Покупателя уплаты пени в размере 0,01% от общей стоимости отгруженного товара без учета НДС за каждый день просрочки. «

Безвозмездное пользование имуществом организации

Бывает, что вместе с основным предметом договора поставщик бесплатно передает покупателю в пользование какое-либо имущество, необходимое для хранения, демонстрации товара и т.п. Скажем, покупателю (магазину) передаются продукты, подлежащие хранению в специальных холодильных камерах-витринах. Но продавать это холодильное оборудование покупателю вместе с товаром не представляется целесообразным.

— передать Покупателю на период действия настоящего Договора Оборудование, необходимое для хранения Товара;

— пользоваться Оборудованием в соответствии с правилами и условиями эксплуатации, изложенными в технической документации на Оборудование;

— в течение 5 календарных дней со дня окончания срока действия настоящего Договора за свой счет вернуть Оборудование Поставщику. «

И тогда, казалось бы, безобидный пункт договора о возможности бесплатного использования вспомогательного имущества поставщика может обернуться совсем небезобидными последствиями.

Во-первых, налоговики усмотрят в таких условиях договора безвозмездное оказание поставщиком услуг по аренде и, следовательно, доначислят НДС исходя из рыночной стоимости аренды идентичного имущества. Кроме того, для целей налогообложения прибыли поставщик не может начислять амортизацию по имуществу, переданному в безвозмездное пользование.

Во-вторых, налоговики оценят экономическую выгоду покупателя от пользования имуществом на безвозмездных условиях. И доначислят покупателю налог на прибыль с рыночной цены аренды такого имущества.

Попробуем изменить формулировку условий договора, чтобы не возникало «безвозмездности». Для этого подчеркнем, что пользование является платным, просто эта плата уже входит в договорную стоимость основного предмета договора.

— передать Покупателю на период действия настоящего Договора Оборудование, необходимое для хранения Товара. Стоимость аренды Оборудования входит в стоимость Товара. «

Это поможет передающей имущество стороне избежать проблем с НДС и с расходами по переданному имуществу, в частности с амортизацией имущества, а получающей — с налогом на прибыль. Но опять же не забывайте о проблеме с разными ставками НДС при реализации основного товара и реализации вспомогательных услуг, о которой мы рассказали выше.

Видео (кликните для воспроизведения).

Поэтому, чтобы вопросов вообще не возникало, может быть, лучше прописать в договоре плату за пользование имуществом поставщика, пусть и совсем небольшую. И одновременно на нее же уменьшить стоимость основного предмета договора, чтобы покупатель не возражал.

Помимо этого, пристальное внимание необходимо уделить и работе внутри компании, а именно внутри бухгалтерии. В аудите это называется «система внутреннего контроля организации». Зачастую глобальные ошибки происходят именно по вине бухгалтера, причем из-за невнимательности или банальной некомпетентности. В связи с этим в организации нужно установить контроль за деятельностью бухгалтерии, возможно, взять в штат внутреннего аудитора или хотя бы раз в год проводить инициативный аудит, который выявит текущие ошибки и погрешности и даст руководству ясную картину работы бухгалтерии.

Как организовать эффективную договорную работу по выявлению налоговых и других рисков

Продолжение (добавлено 16.11.2010)

Теперь становится понятным, что только лишь простого анализа (экспертизы) условий каждого проекта договора отдельным специалистом (будь то и бухгалтер, и юрист, и то лицо, которое заинтересовано в заключении договора) недостаточно — ведь каждый из этих специалистов (как правило) анализирует только «свою» часть договора (бухгалтерия — порядок и сроки оплаты; юрист — предмет, ответственность; специалист — сами условия выполнения обязательств по договору). Поэтому на практике очень часто приходится наблюдать, как проект договора по очереди согласовывают сначала бухгалтер, потом юрист, потом специалист, а потом . — (как в той поговорке) — все сначала. Для того, чтобы избежать такой ситуации, необходимо найти внутри компании «точку пересечения», в которую будут стекаться все возражения, замечания и предложения по каждому проекту договора. Такой «точкой пересечения» может быть юрист.

Читайте так же:  Понятие и виды завещаний

Но нахождения одной лишь «точки пересечения» недостаточно, т.к. такого юриста — бедолагу (или другого специалиста) просто завалят со всех сторон предложениями, замечаниями и т.п. Поэтому необходимо еще и упорядочить входящие и исходящие потоки документов с той целью, чтобы у каждого специалиста в своей области были минимальные временные затраты на организационные вопросы. Этот вопрос (на мой взгляд) решается регламентированием процесса договорной работы в сочетании современными средствами коммуникаций. В одних компаниях это может решаться с помощью обмена электронными сообщениями, в других — с помощью регулирования этого бизнес-процесса внутренними нормативными актами и (или) прикладными программными средствами.

Одним словом, способов достижения цели много, а цель одна — организовать договорную работу эффективно. А это возможно только когда:

в организации определен круг лиц, которые проводят экспертизу договоров;

каждому ответственному лицу отведено определенное количество времени для проведения экспертизы;

«горизонтальные коммуникации» предполагают минимум затрат на обмен информацией между ответственными лицами;

все замечания собираются в одной «точке» для формирования объединенных замечаний и предложений;

определяется одно лицо, которое (объединив все замечания и предложения) обсуждает все эти вопросы с контрагентом и оформляет окончательный документ по итогам всех (и внутренних, и внешних) переговоров.

Систематизация процесса договорной работы (согласование проектов договоров, отслеживание сроков и порядка исполнения обязательств контрагентом, своевременное взыскание дебиторской задолженности и т.п.) является необходимым условием для эффективной работы любой организации и ИП так как позволяет рационально использовать все виды ресурсов и сохранять активы организации;

Правильно организованный процесс договорной работы позволяет контролировать исполнителей и исполнительскую дисциплину, т.к. позволяет быстро понять — на какой стадии и в каком состоянии находится процесс согласования конкретного договора, а также привлечь к ответственности исполнителей-раздолбаев;

Систематизация процесса договорной работы позволит избежать претензий налоговых органов о том, что вашей организацией не приняты должные меры по проверке контрагента на добросовестность;

Систематизация процесса договорной работы дает конкурентные преимущества в бизнесе, т.к. при прочих равных условиях процесс заключения договора проходит быстрее, а значит и цель любого бизнеса — получение прибыли, также достигается быстрее и эффективнее.

Статья подготовлена с использованием правовых актов по состоянию на 02 апреля 2010 года. Актуальность проверена 29.07.2012.

Статья написана и размещена 02 апреля 2010 года. Дополнена — 16.10.2010, 20.12.2011.

Остались или появились вопросы? — Обращайтесь.

Почему надо обращаться именно к нам:

Наша онлайн консультация — это просто и удобно.

Первая консультация (до 10 минут) будет оказана бесплатно (с учетом Правил предоставления бесплатных консультаций). На этой консультации оценивается ситуация в общем, а Вы сами решаете — стоит ли дальше обращаться за платной консультацией или услугой.

Мы оказываем услуги в режиме онлайн (дстанционно), традиционным способом (очно) и по разумным ценам.

По нашей специализации мы обладаем необходимыми уровнем знаний и опытом работы (уровнем компетенций), что подтверждается как отзывами о нашей работе, так и ее результатами.

Копирование статьи без указания прямой ссылки запрещено. Внесение изменений в статью возможно только с разрешения автора.

Автор: юрист и налоговый консультант Александр Шмелев © 2001 — 2019

Полезные ссылки по теме «Организация договорной работы по выявлению налоговых и других рисков при проведении юридической и налоговой экспертизы заключаемых договоров»

Договор о реализации туристского продукта

Существенные условия договора

Виды существенных условий:

Что такое сущестенные условия договора

Договорные условия принято объединять в определенные группы. Наиболее широкое распространение получили три группы условий: существенные, обычные и случайные.

По правилам статьи 432 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК) договор считается заключенным только тогда, когда стороны договорились обо всех существенных условиях договора.

Что же такое – «существенные условия договора»?

Ответ на этот вопрос также содержится в статье 432 ГК: существенными условиями договора являются:

Условия о предмете договора;

Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

Все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Другими словами, если стороны подписали бумажку с названием «договор», это еще не значит, что они заключили договор, а сам договор можно считать заключенным.

Существенные условия договора необходимы и достаточны для его заключения. При отсутствии хотя бы одного из существенных условий договор не считается заключенным, и напротив, если стороны достигли соглашения по всем существенным условиям, но не обсудили иные, договор заключен.

Условие о предмете договора

В первую очередь к числу существенных ГК относит условие о предмете договора. К примеру, предметом договора купли-продажи является товар, предметом договора подряда — работа и ее результат, предметом договора аренды нежилого помещения — помещение. Не согласовав условия о предмете, стороны не могут определить будущее договорное правоотношение.

Иногда законом предъявляются особые требования к описанию предмета договора. Так, в соответствии со статьей 607 ГК в договоре аренды недвижимости должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.

Условия договора, названные существенными в нормативных актах

Вторую группу существенных условий договора составляют те, которые названы в законе или других нормативных актах как существенные или необходимые для договоров данного вида. В одних правовых нормах четко определены существенные условия, относящиеся к конкретному виду договоров (например, в статьях 489, 942, 1016 ГК), в других — термин «существенные условия» не употребляется.

Например, прямо установлены существенные условия, требуемые в силу закона, для договора о продаже товара в кредит с условием о рассрочке платежа (ст. 489 ГК), договора продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры (ст. 558 ГК), договора, предусматривающего передачу под выплату ренты денежной суммы или иного движимого имущества (ст. 587 ГК), договора страхования (ст. 942 ГК), договора доверительного управления имуществом (ст. 1016 ГК).

В то же время прямо не названа существенным условием, но является таковым цена в договоре продажи недвижимости. Как установлено ст. 555 ГК РФ, договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества. При отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме условия о цене недвижимости договор о ее продаже считается незаключенным, при этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, не применяются. Существенный характер условия договора продажи недвижимости о цене определяет последствие несоблюдения требования о согласовании цены — договор не считается заключенным.

Вид договора Существенные условия
Договор розничной купли-продажи Цена договора (ст. 494 ГК)
Договор поставки Срок поставки товара (ст. 314 ГК)
Договор продажи недвижимости и договор продажи предприятия Цена недвижимости (п. 1 ст. 555 ГК)
Договор продажи жилых помещений Перечень лиц, сохраняющих право пользования жилым помещением после его приобретения покупателем (558 ГК)
Договор аренды зданий и сооружений Цена аренды (п. 1 ст. 654 ГК)
Договор возмездного оказания услуг Место и срок оказания услуг (п. 1 ст. 779 ГК)
Все виды договоров подряда (кроме договора подряда на проведение проектных и изыскательских работ) Задание заказчика (ст. 702 ГК РФ), сроки выполнения работ (п. 1 ст. 708 ГК)
Договор строительного подряда Цена (п. 1 ст. 746 ГК), сроки выполнения работы (п. 1 ст. 740 ГК)
Договор подрядных работ для государственных нужд Цена, срок и способы, обеспечивающие исполнение обязательств сторонами (п. 1 ст. 766 ГК)
Читайте так же:  Заявление на загранпаспорт старого образца на 5 лет образец

Условия договора, о которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение

Такие условия в теории права принято называть случайными. «Случайный» характер таких условий, на которых настаивает одна из сторон, не означает, что они не являются существенными и не требуют согласования. При наличии такого волеизъявления одной из сторон договор не может считаться заключенным, пока случайное условие не согласовано.

Предположим, стороны заключают договор продажи жилого дома. Первое условие, которое необходимо согласовать в качестве существенного — условие о предмете. Второе и третье существенные условия, которые требуются в силу закона, — цена договора и перечень лиц, сохраняющих в соответствии с законом право пользования, например, жилым домом после его приобретения покупателем, с указанием их прав на пользование продаваемым жилым помещением. Если ни одна из сторон не будет настаивать на согласовании иных условий договора, то при включении в договор только этих трех существенных условий договор купли-продажи следует считать заключенным. Но если, например, продавец настаивает на включении в договор правил о порядке и сроках выплаты покупной цены, то такое условие в силу указания ст. 432 ГК становится существенным как требуемое по заявлению стороны.

Если же по тем или иным причинам сторона не стала настаивать на согласовании подобных условий, то договор считается заключенным при наличии лишь существенных условий, необходимых в силу закона.

Пленум Верховного Суда РФ в своем Постановлении от 25.12.2018 № 49 в п. 2 дает следующие пояснения: существенными являются все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абзац второй пункта 1 статьи 432 ГК РФ), даже если такое условие восполнялось бы диспозитивной нормой. Например, если в ходе переговоров одной из сторон предложено условие о цене или заявлено о необходимости ее согласовать, то такое условие является существенным для этого договора (пункт 1 статьи 432 ГК РФ). В таком случае отсутствие согласия по условию о цене или порядке ее определения не может быть восполнено по правилу пункта 3 статьи 424 ГК РФ и договор не считается заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют названное условие, или сторона, предложившая условие о цене или заявившая о ее согласовании, не откажется от своего предложения, или такой отказ не будет следовать из поведения указанной стороны.

Существенные условия отдельных видов договоров

Все изложенное можно свести в следующую таблицу:

Данные, позволяющие определить передаваемое по договору имущество (п. 3 ст. 15 Закона “О финансовой аренде (лизинге)”, п. 3 ст. 607 ГК);
Размер, способ осуществления и периодичность лизинговых платежей (п. п. 4 и 5 ст. 15, п. 2 ст. 28 Закона “О финансовой аренде (лизинге)”).

Статья написана и размещена 4 ноября 2012 года. Дополнена —

Копирование статьи без указания прямой ссылки запрещено. Внесение изменений в статью возможно только с разрешения автора.

Налоговые последствия «неграмотных» договоров

Обычно при составлении договора принимают во внимание только нормы гражданского законодательства, забывая при этом, что штрафы могут быть и со стороны налоговых органов. В статье расскажем на что обращать внимание в тексте договора, чтобы налоговикам было не к чему придраться.

Рассмотрим основные условия, которые присутствуют в любом гражданско-правовом договоре, и оказывают прямое влияние на налоги.

Цена товара в договоре

Согласно ГК РФ договор может быть как возмездным, так и безвозмездным, то есть таким, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой без получения от нее платы, или иного встречного предоставления. При этом не стоит полагать, что безвозмездный договор исключает налоговые последствия.

Поясним. С точки зрения Налогового кодекса безвозмездная передача чего-либо приравнивается к реализации. То есть компания должна рассчитаться с бюджетом исходя из рыночной цены сделки.

Вебинары для бухгалтеров в Контур.Школе: изменения законодательства, особенности бухгалтерского и налогового учета, отчетность, зарплата и кадры, кассовые операции.

Приведем пример.

Компания А получила от компании Б автомобиль в безвозмездное пользование.

В данном случае организация получает доход, облагаемый налогом на прибыль. А сама операция по безвозмездной передаче имущества облагается НДС. То есть, передающая сторона исходя из рыночной цены, определяет стоимость автомобиля, и с нее уплачивает НДС в бюджет. Принимающая сторона берет «входной» налог к вычету. Естественно, при условии, что стороны сделки являются плательщиками этого налога.

Налог на прибыль со стоимости безвозмездно полученного имущества также придется заплатить.

Пункт 8 ст. 250 НК РФ

При получении имущества (работ, услуг) безвозмездно оценка доходов осуществляется исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений статьи 105.3 настоящего Кодекса, но не ниже определяемой в соответствии с настоящей главой остаточной стоимости — по амортизируемому имуществу и не ниже затрат на производство (приобретение) — по иному имуществу (выполненным работам, оказанным услугам). Информация о ценах должна быть подтверждена налогоплательщиком — получателем имущества (работ, услуг) документально или путем проведения независимой оценки.

Льгота предусмотрена только для тех, кто получил «подарок» (в кавычках, потому что дарение между юридическими лицами запрещено) от учредителя с долей участия более 50% или если получающая сторона имеет более половины долей в УК передающей стороны (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). Напомним, что полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня его получения (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам.

Внимание! Если речь идет о передаче не имущества, а имущественных прав: например, аренды, при передаче недвижимости под офис или производство, то льгота по налогу на прибыль не применяется. На это неоднократно указывал в своих разъяснениях Минфин России. Так, в письме от 16.10.2009 № 03-03-06/1/667 чиновники пояснили, что пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ не предусматривает отражение в составе доходов, не учитываемых при налогообложении прибыли, доходов в виде безвозмездно полученного имущества. Поэтому компания, получившая в безвозмездное пользование имущество от своего единственного акционера (участника), увеличивает свою базу на доход в виде безвозмездно полученного права пользования имуществом. При этом сумму следует определить, исходя из рыночных цен на аренду идентичного имущества.

Читайте так же:  Санпин для жилых помещений многоквартирных домов

Как видим, огромное значение для установления реальных налоговых обязательств имеет правильная квалификация сделки и грамотное определение ее предмета: имущество или имущественные права.

Момент вступления в силу договора

По общему правилу, прописанному в ГК РФ, договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Для письменных сделок дата заключения обычно аналогична дате подписания договора обеими сторонами. Таким образом, любой договор должен содержать дату его подписания. При этом закон позволяет сторонам в договоре прописать, что его условия применяются к их отношениям, возникшим до его заключения.

Приведем пример договора с таким условием, значительно упрощающим в отдельных случаях жизнь бухгалтеру — договор аренды.

Распространена ситуация, когда договоренность о передаче в аренду офисного или торгового помещения достигается еще на стадии строительства объекта недвижимости. И потенциальный собственник объекта (например, инвестор) хочет начать получать деньги. Заключить договор аренды в такой ситуации нельзя: ведь согласно правилам ГК РФ в аренду можно передать только определенную вещь. А пока объект недвижимости не введен в эксплуатацию и на него не получены правоустанавливающие документы — передавать, собственно, нечего. Но необходимость доводить предмет будущей аренды «до ума» под нужды арендатора — есть. Соответственно и расходы есть. И возникает вопрос — как учитывать затраты в виде вложений и в виде арендных платежей, за помещение которое, по сути, еще в аренду не передано.

У сторон есть два варианта:

  • заключить предварительный договор аренды, и учитывать все расходы и доходы с момента его заключения;
  • дождаться заключения основного договора, в нем прописать — что его условия распространяются на прошлые периоды, и только тогда учесть все произведенные затраты.

Первый вариант довольно рискованный, так как противоречит позиции Минфина России. Ведомство указывает, что только после заключения основного договора соблюдаются требования в части документальной подтвержденности и экономической обоснованности затрат (п. 1 ст. 252 НК РФ), а имущество признается амортизируемым (п. 1 ст. 256 НК РФ, письма от 12.04.2011 № 03-03-06/1/231, 01.08.2011 № 03-03-06/1/442).

Однако, вопрос об учете затрат на капитальные вложения в период действия предварительного договора аренды не урегулирован на законодательном уровне, поэтому позиция Минфина России не бесспорна. Анализ арбитражной практики показывает, что судьи позволяют уменьшать налогооблагаемую прибыль на сумму расходов, осуществленных в период действия предварительного договора аренды (см. постановления ФАС Московского округа от 26.08.2011 № КА-А40/9333-11, от 15.07.2010 № КА-А40/7183-10-2, ФАС Северо-Западного округа от 21.02.2008 № А56-32842/2006, ФАС Дальневосточного округа от 04.04.2011 № Ф03-912/2011).

Таким образом, организация может учесть расходы в виде улучшений арендованного помещения, выполненных на основании предварительного договора в периоде их осуществления. Но налогоплательщику следует быть готовым отстаивать свою позицию в судебном порядке.

Квалификация и реальность сделки

Налоговые органы имеют право переквалифицировать сделки. И более того, обращаться в суд с исками о признании сделок недействительными и взыскании в доход государства всего полученного по таким сделкам.

Первое право реализуется в рамках контрольных мероприятий (выездная проверка). Причины, по которым один договор может быть переквалифицирован в другой, в общем, очевидны: если есть основания считать, что сделка была совершена лишь для вида. Чем это грозит организации тоже, в общем, понятно. Доначислениями и штрафами.

Поэтому необходимо четко понимать, что последствия «игр разума» могут быть плачевными.

[1]

Пример

Организация передала другой организации имущество в лизинг. В отношении лизингового имущества у нас предусмотрена возможность ускоренной амортизации, а это значит увеличение расходов по налогу на прибыль, и соответственно, уменьшение самого налога к уплате.

Все бы хорошо. Но если у этих двух компаний один учредитель, то у налогового органа могут возникнуть вопросы.

Безусловно, федеральным законом «О финансовой аренде (лизинге)» в отношении лизингодателя и лизингополучателя не введено никаких ограничений, касающихся их взаимозависимости. Тем не менее, еще пять лет назад ВАС РФ в постановлении Пленума от 10.04.2008 № 22 указал: что «для обеспечения поступления в бюджет налогов в полном объеме налоговый орган вправе, руководствуясь ст. 170 ГК РФ, предъявить требование о признании совершенных налогоплательщиком сделок недействительными как сделок, совершенных лишь для вида, без намерения создать соответствующие им правовые последствия (мнимых), либо с целью прикрыть другую сделку (притворных)».

Таким образом, если налоговый орган обратится в суд и представит убедительные доказательства того, что лизинговый договор заключен лишь с целью уклонения от уплаты налогов, и суд придет к выводу, что это правда, налоги все равно придется заплатить.

Еще один пример, который вообще получил массовое распространение благодаря позиции ВАС РФ: переквалификация договора инвестирования в договор купли — продажи будущей вещи. Конечно, инвестирование в строительство довольно специфичная сфера, тем не менее, такая переквалификация грозит начислением НДС по сделке.

Подытожим: неправильно составленный договор, как и мнимый (притворный) договор, могут повлечь неблагоприятные налоговые последствия. Самый простой способ их избежать: вовремя обращаться к нормам ГК РФ и не создавать заведомо неправомерные схемы ухода от налогов.

Чтобы избежать разногласий с налоговиками, следует грамотно подойти к работе с договором еще на стадии проекта, внести изменения в формулировки, условия договора. Помогут в этом рекомендации автора семинара Маленькие нюансы договорной работы, имеющие большое налоговое значение.

Видео (кликните для воспроизведения).

Вебинары для бухгалтеров в Контур.Школе: изменения законодательства, особенности бухгалтерского и налогового учета, отчетность, зарплата и кадры, кассовые операции.

Источники


  1. Тарский, А. Введение в логику и методологию дедуктивных наук / А. Тарский. — М.: [не указано], 2014. — 694 c.

  2. Комаров, С. А. Теория государства и права / С.А. Комаров, А.В. Малько. — М.: Норма, 2004. — 442 c.

  3. Подгорная, Л. И. Deutsche Geschichte in Biografien: Wissenschaft und Kultur / История Германии в биографиях. Наука и культура / Л.И. Подгорная. — М.: Каро, 2015. — 272 c.
  4. Горбункова И. М. Особенности правоохранительной деятельности российского нотариата в сфере наследственных правоотношений; Городец — Москва, 2010. — 144 c.
  5. ред. Суханов, Е.А. Том 1. Гражданское право. Общая часть; М.: Волтерс Клувер; Издание 3-е, перераб. и доп., 2013. — 720 c.
Как оценить, насколько условия договора соответствуют налоговому законодательству
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here